Ýçerisinde, el terminali, pos cihazý vs þekillerde tahsilat yapýlmasý iþleri bulunan otopark iþletmeciliði hizmet alým iþine, temizlik hizmet alým iþinden elde edilmiþ iþ deneyim belgesi ile katýlýna bilir mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

Ýspark Ýstanbul Otopark Ýþletmeleri Ticaret A.þž.tarafýndan 17.09.2013tarihinde açýk ihale usulüile yapýlan "Ýstanbul Avrupa Yakasý 2. Bölge Otopark Ýþletmeciliði (2014 Yýlý) Personel Hizmet Alýmý" ihalesine iliþkin olarak Ankyra Organizasyon Turizm Saðlýk Reklam Ýnþaat Yemek Üretim Bilgisayar Temizlik Gýda Ýlaçlama Taahhüt Ticaret Limited þžirketi'nin 11.10.2013tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin 24.10.2013 tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibince 31.10.2013tarih ve 33281sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 28.10.2013tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

                      Baþvuruya iliþkin olarak 2013/3856sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle,

1) 17.09.2013 tarihinde yapýlan Ýstanbul Avrupa Yakasý 2. Bölge Otopark Ýþletmeciliði (2014 Yýlý) Personel Hizmet Alýmý iþine verdikleri tekliflerinin, idare tarafýndan, iþ deneyim belgelerinin, Ýdari þžartname'nin 7.6'ncý maddesinde tanýmlanan otopark iþletmeciliði hizmetleri, mobil parkomat cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, pos cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, el terminali cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, giþe hizmetleri, bariyer operatörü ve yazar kasa tahsilat hizmetleri benzer iþ tanýmýna uymadýðý gerekçesiyle deðerlendirme dýþý býrakýldýklarý, her ne kadar þartnamede belirtilen iþ deneyim tanýmý otopark iþletme vb hususlarýný kapsamýþ olsa da söz konusu hizmet iþinin tamamen personel çalýþtýrýlmasýna dayalý bir hizmet iþi olduðu, firmalarýnýn sunduðu iþ bitirme belgesinin de personel çalýþtýrýlmasýna dayalý bir iþ bitirme belgesi olduðu, bu anlamda iþ deneyim belgesinin benzer iþ tanýmýna uygun olduðu,

2) Benzer iþ tanýmýnýn mevzuata uygun olmadýðý ve rekabeti kýsýtlayýcý nitelikte olduðu, benzer iþ tanýmýnýn bu þekilde daraltýldýðý bu çaptaki ihalelere iþtirak edecek firma sayýsýnýn birkaç firmadan öteye geçemeyeceði, ihalenin belli baþlý firmalar arasýnda kamu zararý oluþturarak ihale edilmesinin hukuka ve mevzuata aykýrý olduðu iddia edilmektedir.

Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

1 ) Baþvuru sahibinin 1'inci iddiasýna iliþkin olarak:

                      Ýdari þžartname'nin 2.1'inci maddesinde,

"2.1.Ýhale konusu hizmetin;

a) Adý: Ýstanbul Avrupa Yakasý 2.Bölge Otopark Ýþletmeciliði (2014 Yýlý) Personel Hizmet Alýmý

b) Miktarý ve türü: Hizmetin miktarý ve türü ekte yer almaktadýr.

Otopark Ýþletmeciliði Hizmet Alýmý; Otoparklarda Araç Giriþ Çýkýþlarýnýn Kayýt Altýnda Tutulmasý ve emniyetli park edilmesini saðlamayý teminen; 750 adet Otopark Personeli, 120 adet Otopark Araç Hizmet Personeli, 25 Adet Saha Destek Personeli, 63 Adet Otopark Sorumlusu, 20 adet Saha Takip Personeli ve 7 adet Otopark Bölge Sorumlusu ile Otopark Ýþletmeciliði alanýnda mobil tahsilat cihazlarý ve otomatik bariyer sisteminin bulunduðu katlý ve açýk otoparklarda yazar kasa sistemi ile tahsilat yapýlmasý Hizmeti Alýmý Ýþidir."  düzenlemesi,

þžartname'nin 7.6'ncý maddesinde,

"7.6. Benzer iþ olarak kabul edilecek iþler aþaðýda belirtilmiþtir:

Otopark iþletmeciliði hizmetleri, mobil parkomat cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, pos cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, el terminali cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, giþe hizmetleri, Bariyer operatörü ve yazar kasa tahsilat hizmetlerinden  en az birisini yapmýþ olmak benzer iþ olarak kabul edilecektir."  düzenlemesi yer almaktadýr.

Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Ýþ deneyimini gösteren belgeler" baþlýklý 39'uncu maddesinde "(1) Ýþ deneyimini gösteren belgelerin istenildiði ihalelerde; yurt içinde veya yurt dýþýnda kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleþme kapsamýnda taahhüt edilen ihale konusu iþ veya benzer iþlere iliþkin olarak;

a) Ýlk ilan veya davet tarihinden geriye doðru son beþ yýl içinde kabul iþlemleri tamamlanan hizmet alýmlarýyla ilgili iþ deneyimini gösteren belgelerin,

b) (Deðiþik: 27996 / 5 md.) Devredilen iþlerde devir öncesindeki veya sonrasýndaki dönemde ilk sözleþme bedelinin en az % 80'inin gerçekleþtirilmesi þartýyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doðru son beþ yýl içinde kabul iþlemleri tamamlanan hizmet iþleriyle ilgili iþ deneyimini gösteren belgelerin,

c) (Deðiþik: 27996 / 5 md.) Yapýmla ilgili hizmet iþleri dahil hizmet alýmý ihalesiyle gerçekleþtirilecek danýþmanlýk hizmetlerinde, Danýþmanlýk Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinin 38 inci maddesinde düzenlenen iþ deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

…

(2) (Deðiþik: 27996 / 5 md.) Ýlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son baþvuru tarihi arasýnda kabul iþlemleri tamamlanan hizmet iþleri, ilgisine göre birinci fýkranýn (a) veya (b) bendi kapsamýnda deðerlendirilir.

(3) Ýþ deneyiminin belirlenmesi amacýyla;

a) (Deðiþik: 27996 / 5 md.) Açýk ihale usulüyle yapýlan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapýlan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25'i ile % 50'si aralýðýnda idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

b) Belli istekliler arasýnda ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapýlan ihalelerde, yaklaþýk maliyetin %25'i ile % 50'si aralýðýnda, idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere,

ihale konusu iþ veya benzer iþlere ait tek sözleþmeye iliþkin iþ deneyimini gösteren belgelerin sunulmasý istenir.

(4) Ýlgili mevzuat uyarýnca gelecek yýllara yaygýn olarak gerçekleþtirilecek iþlerin, açýk ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iþ deneyimine iliþkin oranlar üçüncü fýkranýn (a) bendine göre belirlenen oranýn, bir yýldan fazla süreli iþlerde 4/5'i, iki yýldan fazla süreli iþlerde 3/5'i, üç yýldan fazla süreli iþlerde 2/5'i alýnarak hesaplanýr ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür. Belli istekliler arasýnda ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapýlan ihalelerde ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar yeterlik kriteri olarak öngörülür.

(5)(Deðiþik: 27996 / 5 md.) Ýþ ortaklýðýnda pilot ortaðýn, istenen iþ deneyim tutarýnýn en az % 70'ini, diðer ortaklarýn her birinin, istenen iþ deneyim tutarýnýn en az % 10'unu saðlamasý ve diðer ortak veya ortaklarýn iþ deneyim tutarý toplamýnýn ise istenen iþ deneyim tutarýnýn % 30'undan az olmamasý gerekir. Ancak, ihaleye katýlan iþ ortaklýðýnýn ortaklarý tarafýndan ortaklýk oranlarý ve yapýsý ayný olmak kaydýyla daha önce kurulmuþ olan iþ ortaklýðýnýn gerçekleþtirdiði bir iþten elde edilen iþ deneyimini gösteren belgelerin sunulmasý halinde, pilot ortak ve diðer ortaklarýn her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iþ deneyim tutarýný saðlamasý koþulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortaðýn kendi kýsmý için istenen iþ deneyim tutarýný saðlamasý zorunludur." hükmü yer almaktadýr.

þžikâyet konusu ihaleye ait ihale iþlem dosyasýnýn incelenmesi neticesinde; ihaleye 5 isteklinin katýldýðý, Ader Ýnþ. Taah. Turz. M. Petr. Gýda Tem. San. ve Tic. Ltd. þžti., Erdað Sos. Hiz. Ýnþ. Tem. Taah. Tur. Gýda Oto Ma. Pe. San. Tic. Ltd. þžti., MCA Grup Biliþim Eðitim Temz. Ýnþ. Turz. Gýda Tic. Ltd. þžti.nin teklif mektubunda teklif edilen bedelin rakam ve yazý ile birbirine uygun olmadýðý gerekçesiyle deðerlendirme dýþý býrakýldýðý, Ankyra Organizasyon Trz. Sað. Reklam Ýnþ. Yemek Üretim Bilgisayar Temz. Gýda Ýlaçlama Taah. Tic. Ltd. þžti.nin sunmuþ olduðu "Malzemeli Temizlik Personeli Hizmet Alýmý" iþine ait iþ deneyim belgesinin Ýdari þžartname'nin 7.6'ncý maddesinde tanýmlanan benzer iþ tanýmýna uygun olmadýðý gerekçesiyle deðerlendirme dýþý býrakýldýðý, geçerli teklifler içinde en düþük teklifi veren UCS Hizmet Yönetim San. ve Tic. A.þž.nin ekonomik açýdan en avantajlý teklif olarak belirlendiði, Makro Temz. Otomasyon Bilgi Ýþlem Organizasyon San. ve Tic. Ltd. þžti.nin ise ekonomik açýdan en avantajlý ikinci teklif olarak belirlendiði anlaþýlmýþtýr.

Baþvuru sahibi Ankyra Organizasyon Trz. Sað. Reklam Ýnþ. Yemek Üretim Bilgisayar Temz. Gýda Ýlaçlama Taah. Tic. Ltd. þžti.nin teklif dosyasýnda, Adana Devlet Hastanesi tarafýndan düzenlenen 20.12.2012 tarih ve 10614 sayýlý "malzemeli temizlik personeli hizmeti alýmý"  iþine ait iþ bitirme belgesinin sunulduðu, sunulan iþ deneyim belgesinin Ankyra Organizasyon Turizm Saðlýk Reklam Ýnþaat Yemek Üretim Bilgisayar Temizlik Gýda Ýlaçlama Taahhüt Ticaret Ltd. þžti.nin eski ticaret unvaný olan þžeka Sos. Hiz. Tem. Ýnþ. Bilg. Yem. Üret. Hizm. Taah. Tic. Ltd. þžti. adýna düzenlendiði ve iþ ortaklýðý kurularak yapýlan bahse konu iþte þžeka Sos. Hiz. Tem. Ýnþ. Bilg. Yem. Üret. Hizm. Taah. Tic. Ltd. þžti.nin iþ deneyim belgesindeki hisse oranýnýn %99 olduðu anlaþýlmýþtýr.

Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Tanýmlar" baþlýklý 3'üncü maddesinin birinci fýkrasýnýn (a) bendine göre benzer iþ "Ýhale konusu iþ veya iþin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakýmýndan benzerlik gösteren, ayný veya benzer usullerle gerçekleþtirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlýk ile personel ve organizasyon gerekleri bakýmýndan benzer özellik taþýyan iþlerdir."  olarak tanýmlanmýþtýr.

Baþvuru sahibinin iþ deneyim belgesindeki "Malzemeli Temizlik Personeli Hizmeti" alýmý iþi her ne kadar Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin 78.2'nci maddesi gereði personel çalýþtýrýlmasýna dayalý bir hizmet alýmý olsa da, idarenin benzer iþ olarak ihale ilanýnda ve ihale dokümanýnda düzenlediði otopark iþletmeciliði hizmetleri, mobil parkomat cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, pos cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, el terminali cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, giþe hizmetleri, bariyer operatörü ve yazar kasa tahsilat hizmetlerine benzer nitelik taþýmadýðý anlaþýldýðýndan baþvuru sahibinin iddiasýnýn yerinde olmadýðý sonucuna varýlmýþtýr.

2 ) Baþvuru sahibinin 2 nci iddiasýna iliþkin olarak:

                      Baþvuru konusu ihaleye ait ilanýn " Bu ihalede benzer iþ olarak kabul edilecek iþler" baþlýklý 4.4'üncü maddesinde "4.4.1.Otopark iþletmeciliði hizmetleri, mobil parkomat cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, pos cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, el terminali cihazlarý ile tahsilat hizmetleri, giþe hizmetleri, Bariyer operatörü ve yazar kasa tahsilat hizmetlerinden az birisini yapmýþ olmak benzer iþ olarak kabul edilecektir."  düzenlemesinin yer aldýðý görülmüþtür. Anýlan düzenlemeye Ýdari þžartname'nin 7.6'ncý maddesinde de yer verilmiþtir.

4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun 54'üncü maddesinin birinci fýkrasýnda adaylarýn, isteklilerin ve istekli olabileceklerin, bu Kanun'da belirtilen þekil ve usul kurallarýna uygun olmak þartýyla þikâyet ve itirazen þikâyet baþvurusunda bulunabileceði belirtilmiþtir.

Anýlan Kanun'un "Ýdareye þikâyet baþvurusu" baþlýklý 55'inci maddesinde "þžikâyet baþvurusu, ihale sürecindeki iþlem veya eylemlerin hukuka aykýrýlýðý iddiasýyla bu iþlem veya eylemlerin farkýna varýldýðý veya farkýna varýlmýþ olmasý gereken tarihi izleyen günden itibaren 21'inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapýlan ihalelerde beþ gün, diðer hallerde ise on gün içinde ve sözleþmenin imzalanmasýndan önce, ihaleyi yapan idareye yapýlýr. Ýlanda yer alan hususlara yönelik baþvurularýn süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanýnýn ilana yansýmayan diðer hükümlerine yönelik baþvurularýn süresi ise dokümanýn satýn alýndýðý tarihte baþlar.

Ýlan, ön yeterlik veya ihale dokümanýna iliþkin þikâyetler birinci fýkradaki süreleri aþmamak üzere en geç ihale veya son baþvuru tarihinden üç iþ günü öncesine kadar yapýlabilir…"  hükmü,

Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Yönetmelik'in 5'inci maddesinin birinci fýkrasýnda   "Ýhale sürecindeki hukuka aykýrý iþlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybýna veya zarara uðradýðýný veya zarara uðramasýnýn muhtemel olduðunu iddia eden;

 a) Ýstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanýnýn verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanýnda veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanýnda yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasýndaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasýnda ihale usulü ile yapýlan ihalelerde ön yeterlik baþvurularýnýn sunulmasý, deðerlendirmesi ve sonuçlandýrýlmasýna iliþkin idari iþlem ve eylemler; belli istekliler arasýnda ihale usulü ile yapýlan danýþmanlýk hizmet alýmý ihalelerinde ise kýsa listeye alýnmýþ olmalarý kaydýyla ayrýca ihale daveti ve/veya ihale dokümanýnýn gönderilmesi, ihale dokümanýnda yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasýndaki uyumsuzluklar,

c) Ýstekliler; yeterlik baþvurularýnýn veya tekliflerin sunulmasý, deðerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandýrýlmasýna iliþkin idari iþlem veya eylemler,

hakkýnda baþvuruda bulunabilir…" hükmü,

Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Teblið'in "þžikâyet baþvuru süresi" baþlýklý 4'üncü maddesinin yedinci fýkrasýnda ise "Kanunun 55'inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanýna iliþkin þikâyetlerin anýlan maddenin birinci fýkrasýndaki süreleri aþmamak üzere en geç ihale veya son baþvuru tarihinden üç iþ günü öncesine kadar yapýlabileceði düzenlenmiþtir. Buna göre þikâyetlerin en geç;

a) Ýhale veya son baþvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salý günü,

b) Ýhale veya son baþvuru tarihi Salý günü olan ihalelerde, bir önceki Çarþamba günü,

c) Ýhale veya son baþvuru tarihi Çarþamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perþembe günü,

ç) Ýhale veya son baþvuru tarihi Perþembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) Ýhale veya son baþvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü mesai saati bitimine kadar yapýlmasý gerekmektedir. Ancak ihale tarihinden önceki üç iþ günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunmasý halinde, sürenin hesabýnda bu günler dikkate alýnarak iþ günleri üzerinden hesabýnýn yapýlmasý gerekmektedir."  açýklamasý yer almaktadýr.

17.09.2013 tarihinde yapýlan baþvuru konusu ihalede, Ýdari þžartname'nin ilana yansýyan hükmüne iliþkin olarak idareye þikâyet baþvuru süresinin ihale ilanýnýn yayýnlandýðý tarih olan 16.08.2013 tarihinden itibaren baþladýðý ve bu tarihten itibaren on gün içinde ve en geç ihale tarihinden 3 iþgünü öncesine kadar idareye þikayet baþvurusunda bulunulmasý gerektiði, dolayýsýyla söz konusu ihalede Ýdari þžartname'nin ilana yansýyan hükmüne iliþkin olarak þikâyet baþvurusunda bulunulabilecek en son tarihin 26.08.2013 tarihi mesai bitimi olduðu baþvuru sahibinin bu sürenin bitiminden sonra, 11.10.2013 tarihinde idareye þikâyet baþvurusunda bulunduðu, ayrýca, ihale dokümanýna yönelik þikâyet baþvurusunda bulunulabilmek için "istekli olabilecek" sýfatýna haiz olunmasý gerekmekle birlikte, baþvuru sahibinin þikâyet baþvurusunda bulunduðunda, ihaleye teklif vermiþ olmasý nedeniyle "istekli" sýfatýna sahip olduðu anlaþýlmýþtýr.

Bu sebeple, baþvuru sahibinin "benzer iþ tanýmýnýn mevzuata uygun olmadýðý ve rekabeti kýsýtlayýcý nitelikte olduðu" yönündeki iddiasýna iliþkin olarak baþvurunun 4734 sayýlý Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (c) bendi gereðince süre ve ehliyet yönünden reddedilmesi gerektiði sonucuna ulaþýlmýþtýr.

Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanun'un 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,

Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (c) bendi gereðince itirazen þikâyet baþvurusunun reddine,

Oybirliði ile karar verildi.