Ýsteklinin teklifinin % 20 den daha yüksek bir kar oraný içerdiði gerekçesiyle ihale dýþý býrakýlabilir mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

Küçükçekmece Belediyesi Kültür ve Sosyal Ýþler Müdürlüðütarafýndan 21.10.2013tarihinde açýk ihale usulüile yapýlan "Müzik Akademisi Ýþletilmesi Organizasyonu Hizmet Alýmý" ihalesine iliþkin olarak Yýldýzlar Eðitim Organizasyon Kaðýtçýlýk San. ve Tic. A.þž.nin 24.10.2013tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin 01.11.2013tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibince 11.11.2013tarih ve 34370sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 11.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

                      Baþvuruya iliþkin olarak 2013/3964sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle, Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði’nin 9′uncu maddesinin 3 numaralý bendi dayanak gösterilerek, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan personel iþ kalemlerindeki yüklenici kârý oranýnýn % 20′den daha fazla olduðu gerekçesiyle tekliflerinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasýnýn mevzuata aykýrý olduðu iddialarýna yer verilmiþtir.

A) Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir.

                      Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Yaklaþýk maliyetin hesaplanmasý ve güncellenmesi" baþlýklý 9'uncu maddesinde   "(1) Birim fiyat üzerinden teklif alýnan ihalelerde;

                      a) Her bir iþ kaleminin miktarýný ve gerçekleþtirilmesine iliþkin þartlarý gösteren bir cetvel hazýrlanýr. Bu cetvelde her bir iþ kaleminin adý, birimi, birim fiyatý ve bu fiyata dahil olan maliyetler ile varsa diðer unsurlar gösterilir.

                      b) Birim fiyata dahil olan maliyetler, iþ kalemi ile ilgili bütün unsurlarý içerecek þekilde düzenlenir ve bu iþ kalemine dahil olmayan baþka giderler öngörülmez.

                      (2) Götürü bedel üzerinden teklif alýnan ihalelerde, iþin gerçekleþtirilmesine iliþkin þartlarý gösteren bir cetvel hazýrlanýr. Bu cetvelde iþçilik ile varsa malzeme, ekipman ve diðer unsurlar için belirlenen fiyatlar ve bu fiyata dahil olan maliyetler gösterilir.

                      (3) Hizmetin gerçekleþtirilmesi için gerekli olan iþ kalemlerine veya iþ gruplarýna iliþkin miktarlarýn tespit edilen fiyatlarla çarpýmý sonucu bulunan tutarlarýn toplanmasý ile elde edilen genel toplam tutar, sözleþme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara iþin niteliði dikkate alýnarak % 20 oranýný geçmemek üzere yüklenici kârý eklenir. Bu tutar, kâr hariç belirlenen genel toplam tutar üzerinden hesaplanan sözleþme giderleri ve genel giderler ile toplanarak yaklaþýk maliyet hesaplanýr. Buna iliþkin hesap cetveli hazýrlayanlarca imzalandýktan sonra, ihale onay belgesinin ekine konularak ihale yetkilisine sunulur. (Ek 16/7/2011-27996 R.G./1. md.) Yüklenici için öngörülen kar tutarýnýn bu cetvelde gösterilmesi zorunludur." hükmüne yer verilmiþtir.

                      Yapýlan inceleme neticesinde, 21.10.2013 tarihli ihale komisyonu kararýnda, baþvuru sahibi isteklinin teklifine iliþkin olarak   "..Yýldýzlar Eðitim Organizasyon Kaðýtçýlýk San. ve Tic. A.þž.'ye ait teklif mektubu eki cetvelindeki yüklenici kârýnýn Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 10. maddesinin 3. bendinde (3) Hizmetin gerçekleþtirilmesi için gerekli olan iþ kalemlerine veya iþ gruplarýna iliþkin miktarlarýn tespit edilen fiyatlarla çarpýmý sonucu bulunan tutarlarýn toplanmasý ile elde edilen genel toplam tutar, sözleþme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara iþin niteliði dikkate alýnarak % 20 oranýný geçmemek üzere yüklenici kârý eklenir denildiðinden personel kalemindeki kârýnýn % 20'yi aþtýðý tespit edilmiþ ve teklifleri deðerlendirme dýþý býrakýlmýþtýr."  tespitlerine yer verilerek anýlan isteklinin teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýldýðý görülmüþtür.

                      Kamu ihale mevzuatýnda, isteklilerin teklif fiyatlarýný oluþtururken tekliflerine ekleyecekleri yüklenici kârýnýn belirli sýnýrlar dâhilinde kalmasý gerektiðini düzenleyen bir hüküm bulunmamakta olup, Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin yukarýda aktarýlan 9'uncu maddesinin baþlýðýndan da anlaþýlacaðý üzere anýlan maddede, idareler tarafýndan yaklaþýk maliyetin hesaplanmasý ve güncellenmesi hususlarýna yönelik hükümler yer almakta ve yaklaþýk maliyetin tespiti aþamasýnda, hizmetin gerçekleþtirilmesi için gerekli olan iþ kalemlerine veya iþ gruplarýna iliþkin hesaplanan genel toplam tutar üzerine eklenecek olan yüklenici kârýnýn % 20 oranýný geçmemesi gerektiði öngörülmektedir.

                      Bu baðlamda, söz konusu maddenin isteklilerce sunulan tekliflerin alýnmasý, açýlmasý, deðerlendirilmesi, ekonomik açýdan en avantajlý teklifin belirlenmesi vb. hususlarda uygulanmasýna imkân bulunmamakta olup, adlarý geçen hususlara yönelik hükümlere Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Baþvuru ve Teklifler, Baþvurularýn ve Tekliflerin Alýnmasý, Açýlmasý ve Deðerlendirilmesi, Ekonomik Açýdan En Avantajlý Teklif ve Ýhalenin Sonuçlandýrýlmasý" baþlýklý üçüncü kýsmýnda (53'üncü madde ve devamý) yer verilmektedir.

                      Sonuç olarak,Ýdari þžartname'nin "Kýsmi teklif verilmesi" baþlýklý 20'nci maddesinde yer alan, inceleme konusu ihalede istekliler tarafýndan iþin tamamý için teklif verileceði düzenlemesi ile anýlan þžartname'nin "Ekonomik açýdan en avantajlý teklifin belirlenmesi" baþlýklý 35'inci maddesinde yer alan, ihaledeki ekonomik açýdan en avantajlý teklifin, teklif edilen fiyatlarýn en düþük olaný olarak belirleneceði düzenlemesi de dikkate alýnarak, tekliflerin deðerlendirilmesine yönelik iþlemlerin, ihale dokümanýna ve Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin üçüncü kýsmýnda yer alan hükümlere uygun þekilde tesis edilmesi gerekirken, baþvuru sahibi istekliye ait teklif cetvelinde yer alan hizmet personeline ait iþ kalemlerinde % 20 oranýndan yüksek yüklenici kârý belirlendiði gerekçesiyle adý geçen isteklinin teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasýnda mevzuata uyarlýk bulunmadýðý anlaþýlmýþtýr.

B)  Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Yönetmelik'in 18'inci maddesi yönünden yapýlan inceleme sonucunda tespit edilen aykýrýlýklar ve buna iliþkin inceleme ve hukuki deðerlendirme aþaðýda yapýlmýþtýr.

                      Yapýlan inceleme neticesinde, 21.10.2013 tarihli ihale komisyonu kararýnda   "Yörünge Eðitim Organizasyon Turz. ve Tic. Ltd. þžti. ve Zirve Eðitim Kurs. Teknoloji ve Ýlet. Hizm. San. Tic. Ltd. þžti.'ye ait teklif mektubu eki cetvelindeki yüklenici kârýnýn Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 10. maddesinin 3. bendinde (3) Hizmetin gerçekleþtirilmesi için gerekli olan iþ kalemlerine veya iþ gruplarýna iliþkin miktarlarýn tespit edilen fiyatlarla çarpýmý sonucu bulunan tutarlarýn toplanmasý ile elde edilen genel toplam tutar, sözleþme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara iþin niteliði dikkate alýnarak % 20 oranýný geçmemek üzere yüklenici kârý eklenir denildiðinden personel kalemindeki kârýnýn % 20'yi aþtýðý tespit edilmiþ ve teklifleri deðerlendirme dýþý býrakýlmýþtýr."  tespitlerine yer verilerek adý geçen isteklilerin tekliflerinin deðerlendirme dýþý býrakýldýðý görülmüþtür.

                      Kararýn (A) bölümünde yer verilen tespitler doðrultusunda, söz konusu isteklilerin tekliflerinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasýna dayanak olarak gösterilen Yönetmelik maddesinin, idareler tarafýndan yaklaþýk maliyetin hesaplanmasý ve güncellenmesi hususlarýna yönelik hükümler içerdiði ve anýlan hükümlerin isteklilerce sunulan tekliflerinin alýnmasý, açýlmasý, deðerlendirilmesi, ekonomik açýdan en avantajlý teklifin belirlenmesi vb. hususlarda uygulanmasýna imkân bulunmadýðý anlaþýldýðýndan, adý geçen isteklilerin tekliflerinin deðerlendirmeye alýnmasý gerektiði neticesine varýlmýþtýr.

Sonuç olarak, yukarýda mevzuata aykýrýlýðý belirlenen ihale iþlemlerinin düzeltici iþlemle giderilebilecek nitelikte iþlemler olduðu tespit edildiðinden, Yýldýzlar Eðitim Organizasyon Kaðýtçýlýk San. ve Tic. A.þž., Yörünge Eðitim Organizasyon Turz. ve Tic. Ltd. þžti. ve Zirve Eðitim Kurs. Teknoloji ve Ýlet. Hizm. San. Tic. Ltd. þžti.nin tekliflerinin deðerlendirmeye alýnmasý ve bu aþamadan sonraki ihale iþlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleþtirilmesi gerekmektedir.

Açýklanan nedenlerle 4734 sayýlý Kanun’un 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,

Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (b) bendi gereðince düzeltici iþlem belirlenmesine,

Oybirliði ile karar verildi.